紅利分配、增資認繳如何約定

　　公司法第三十四條規定，有限責任公司股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權優先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優先認繳出資的除外。

　　實務分析

　　股東在背景、能力、資源、訴求等方面均會有所差異，有的股東并不看重對公司的實際控制，愿意從治理結構上讓渡一部分權力，但同時希望在紅利分配上做適當傾斜。

　　對此，公司法給出了一個一般規則，即股東按照實繳的出資比例分取紅利；

　　但同時充分尊重股東意思自治，允許股東以約定方式改變紅利的分配規則，改變后的分配比例、方式沒有任何限制，完全由股東商定。

　　從實務角度分析，以下幾個問題值得注意：

　　1）有限責任公司可將紅利部分或全部優先向一部分股東分配；

　　可以在不同的股東之間按不同的比例分配；可以約定優先滿足部分股東固定比例的收益要求，剩余部分再由全體股東分配……等等，公司法無特別限制。

　　2）紅利分配可由股東自行約定的前提是：

　　公司盈利，有可分配利潤。當公司虧損時，不做分配；當公司微利，無法滿足部分股東固定比例收益要求時，僅能以可分配利潤向該部分股東分配，非紅利部分的資產不得隨意分配。

　　3）“優先股”問題。

　　實務中，有的企業會要求按“優先股”概念設計股權結構，即部分股權持有人優先于普通股股東分配公司利潤和剩余財產，但參與公司決策管理等權利受到限制。

　　實際上，我國公司法并未明確設計優先股制度，目前國務院層面也僅在開展優先股的試點工作，且限于特定的股份有限公司。

　　但就有限責任公司而言，公司法允許股東對股東會議事規則自行約定，允許公司紅利分配由股東約定，利用這種制度放權，已經可以在有限責任公司范圍內，由股東自行設計“優先股”制度了。

　　關于增資認繳，一般原則是股東有權優先按照實繳的出資比例認繳增資。股東可以通過約定的方式改變此項原則。

　　操作建議

　　對紅利分配、增資認繳的約定，公司法并未要求必須在公司章程中體現。

　　實務中，可以在公司章程中約定，也可以由全體股東以其他方式約定。

　　但是，考慮到工商、稅務、審計等部門執法水準以及對法律理解的差異，穩妥起見，筆者建議一并在公司章程中約定清楚，可以節省眾多不必要的解釋、溝通工作。